Правовое регулирование договора франчайзинга в Республике Беларусь

История такой современной формы отношений, как франчайзинг уходит вглубь веков. Само слово “franchise” французское, означает «привилегия, льгота, освобождение от налога». Эта привилегия в средние века выдавалась монархами. Одним из первых исторических лиц, который получил право на торговлю от королевы Изабеллы, является Христофор Колумб.

Слово «франчайзинг» происходит от старого французского термина, определяющего право на свободное ведение какой-либо деятельности: на проведение ярмарок, организацию базаров, эксплуатацию паромов и переправ, строительство дорог и т.д. Хотя некоторые авторы приписывают этому термину английские корни [3]

В средние века в Англии франшизой назывались особые места, преимущественно места торговли, на которых разрешалось свободным гражданам осуществлять торговую и социальную деятельность. 

В то же время этот термин применялся и как право сбора налога на определенных территориях. Поэтому современный франчайзинг родился именно из средневековой традиции. 

Эволюция экономики и государственности в течение многих веков привела к современным формам франчайзинга [4, с. 64].

Как концепция современной модели история франчайзинга начинается с 1840 года, когда немецкие пивовары стали предоставлять владельцам таверн франшизы, дающие право эксклюзивной продажи пива того или иного производителя. 

Следующим важным этапом развития франчайзинга стало появление законов, регулирующих регистрацию товарных знаков и их использование. 

В этом аспекте важно то, что владельцу зарегистрированного товарного знака предоставлялось монопольное право на пользование им и возможность привлечения к суду лиц, которые неправомерно используют уже зарегистрированный и опубликованный товарный знак.

Такие законы были приняты в Великобритании (1875), в Японии (1888), в Германии (1894). В США этот закон был принят в 1870 году, но его признали не соответствующим конституции, и в действие вошел закон, принятый в 1881 году. Заключительную точку в законодательствах о товарных знаках на этом временном отрезке поставило Мадридское соглашение о международной регистрации знаков [5].

Именно правовая охрана товарного знака, а также нормы по противодействию производства контрафакта позволили бурно развиваться франчайзингу, иначе рынок был бы переполнен компаниями-клонами, выпускающими схожую продукцию под схожими знаками, подрывая верупокупателей в продукт и нанося изначальным производителям колоссальный экономический ущерб, лишая всю систему франчайзинга смысла.

Франчайзинг в своем современном облике зародился во второй половине XIX века в США. Считается, что впервые «чистый» франчайзинг начал практиковаться с 1863 года компанией изобретателя знаменитых швейных машинок Й. Зингера.

Его компания «Singer Sewing Machine Company» после значительного улучшения ряда имевшихся на рынке моделей начала собственное производство швейных машинок. Их техническая совершенность по тем временам, высокое качество и хорошо налаженное производство привлекали множество клиентов со всей территории США. 

Тогда компания приняла важнейшее для ее развития решение – продать по льготным ценам право на реализацию машинок и использование названия компании Зингера независимым предпринимателям при условии налаживания производства и обслуживания. 

Так компания Зингера начала заключать дистрибьюторские соглашения с независимыми компаниями-продавцами. Также в этих соглашениях прописывались условия по ремонту и обслуживанию машинок и территория, в пределах которой осуществлялась деятельность конкретного франчайзи [6, с. 4].

Система, аналогичная системе компании Зингера была использована в 1898 г. компанией «General Motors». 

Дилерам по соглашению запрещалось продавать автомобили конкурирующих компаний. Кроме того, дилеры должны были инвестировать в «GM» собственный капитал для развития головной компании [7, с. 61].

Подобная система доказала свою эффективность и далее ее начали использовать в самых разных сферах производства. Одной из самых известных франшиз, зародившихся тогда можно назвать франшизу компании «Coca-Cola Company». 

Производитель выпускал концентрат сиропа централизованно и распределял его между заводами по розливу, подписавшими франчайзинговое соглашение. Такие пользователи франшизы получали право на реализацию напитков на своем местном рынке, используя известный бренд.

В 20-х годах в США идея франчайзинга как формы ведения бизнеса перешла к отношениям «оптовик-ритейлер». 

Как мы уже отмечали, договор франчайзинга относится к категории предпринимательских сделок.

Согласно п. 1 ст. 910 ГК сторонами договора комплексной предпринимательской лицензии являются правообладатель и пользователь. Договор исключительно предпринимательский и его сторонами могут выступать только субъекты хозяйствования.

В соответствии со ст. 46 ГК к коммерческим организациям относятся:

– хозяйственные товарищества;

– хозяйственные общества;

– производственные кооперативы;

– унитарные предприятия;

– крестьянские (фермерские) хозяйства.

Прямое указание в законе на тех субъектов, которые вправе вступать в правоотношения франчайзинга, означает, что никакие иные лица (например, некоммерческие организации) заключить такой договор не вправе.

В отношении индивидуальных предпринимателей, несмотря на данную законодателем формулировку, следует сделать оговорку: они не могут заключать договор франчайзинга в качестве правообладателя, поскольку обязательным элементом лицензионного комплекса является предоставление права использования фирменного наименования, а согласно ст. 1013 ГК обладателем права на фирменное наименование может быть только юридическое лицо. На данную коллизию обратили внимание многие исследователи. 

Так, М.И. Брагинский и В.В. Витрянский отмечают, что в настоящее время в качестве правообладателя по договору франчайзинга, который предоставляет право использования принадлежащего ему комплекса исключительных прав, может выступать только юридическое лицо, действующее в форме коммерческой организации [35].

По мнению Я.И. Функа наблюдается явная коллизия между нормами главы 53 ГК, которая, по его мнению, должна быть разрешена законодателем[34].

Следовательно, индивидуальный предприниматель может заключить договор франчайзинга только в качестве пользователя. Однако если договор франчайзинга предполагает возможность (или обязанность) пользователя заключать договоры комплексной предпринимательской сублицензии, то участие в этом договоре индивидуального предпринимателя даже в роли пользователя вызывает сомнение, поскольку в отношениях со вторичными пользователями предприниматель должен выступать в роли правообладателя и предоставлять им право пользования фирменным наименованием. Впрочем, в данном случае скорее следует согласиться с мнением М.И. Брагинского и В.В. Витрянского о том, что пользователь – индивидуальный предприниматель распоряжается не своими, а чужими исключительными правами[15, с. 1001].

Правообладателями – субъектами исключительного права – являются физические или юридические лица. При этом понятие правообладателя не совпадает с понятием автора. 

В отношении результатов интеллектуальной деятельности первоначально автор одновременно является и правообладателем. Но в дальнейшем автор может передать свои исключительные права другому лицу по договору, и в этом случае правообладателем станет уже приобретатель прав. Исключительные права могут перейти другому лицу как по договору, так в связи с трудовыми отношениями, при обращении на них взыскания, в порядке общего правопреемства (наследование, реорганизация).

Субъектами прав на объекты промышленной собственности в соответствии с законодательством Республики Беларусь могут быть как физические, так и юридические лица.

К пользователю, как стороне договора комплексной предпринимательской лицензии, требований законом не устанавливается. Вместе с тем, т. к. договор франчайзинга является хозяйственным и пользователь использует лицензионный комплекс в предпринимательской деятельности, то в качестве данной стороны договора франчайзинга может выступать юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.

В научной литературе можно встретить различные мнения по поводу возможности заключения договора франчайзинга некоммерческими юридическими лицами. К некоммерческим организациям относятся потребительские кооперативы, общественные и религиозные организации (объединения), республиканские государственно-общественные организации, фонды, учреждения, объединения юридических лиц и (или) индивидуальных предпринимателей (ассоциации и союзы). 

Часть 4 п. 3 ст. 46 ГК не запрещает осуществление предпринимательской деятельности некоммерческими юридическими лицами, только устанавливает ограничения (соответствие целям создания и предмету деятельности). Таким образом, некоммерческие организации нельзя исключать из числа возможных участников договора франчайзинга. На практике можем отметить использование договора франчайзинга, например, такими некоммерческими юридическими лицами как «SOS-детские деревни Беларуси», действующими по комплексной предпринимательской лицензии SOS Children's Villages.

Развитие рыночных отношений стимулирует развитие правовых норм, регулирующих договорные отношения в предпринимательской сфере. При этом наряду с традиционными договорными типами в праве Беларуси активно используются договорные конструкции, заимствованные из других правовых систем. 

Одним из таких заимствований является договор франчайзинга, который в национальном законодательстве Беларуси получил двойное название – договор комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга).

Договор франчайзинга с точки зрения набора лицензионных прав является самым молодым и сложным правовым институтом в Республике Беларусь среди всего перечня договорных отношений в сфере интеллектуальной собственности.

Для отечественной экономики правоотношения субъектов хозяйствования, развивающиеся в правовом русле договора франчайзинга, способны стать эффективным инструментом поддержки малого и среднего предпринимательства.

Вместе с тем развитие данного института в нашей стране не находит должной поддержки на законодательном уровне. Нераспространенность франчайзинговых правоотношений объясняет существующую дискуссию по широкому перечню вопросов, относящихся к договору франчайзинга, а также отсутствие судебной практики по правоотношениям рассматриваемого типа договора [48].

В Республике Беларусь создание и развитие собственного бизнеса на основе франшизы с каждым днем становится наиболее актуальным и необходимым в связи с тем, что данный институт включает в себя ряд неотъемлемых достоинств по сравнению с развитием и становлением собственного бизнеса. К таким достоинствам целесообразно отнести то, что для франчайзи это использование опыта и хорошо себя показавших методов ведения предпринимательской деятельности, а также его репутации, что будет сказываться на рекламной деятельности.

Следует подчеркнуть, что Республика Беларусь является одной из немногих стран, законодательство которых в достаточной степени регламентирует отношения франчайзинга. Основным источником правового регулирования франчайзинга является ГК, в главе 53 которого раскрывается специфика взаимоотношений правообладателя и пользователя в связи с лицензионным комплексом.

Основные проблемы франчайзинга в Республике Беларусь в настоящее время концентрируются в области права. Это вызвано тем, что франчайзинг как система отношений основан на системе договорных отношений и должен быть подкреплен серьезной правовой базой. Говоря о правовых проблемах, которые являются препятствием для полноценного развития франчайзинга в нашей стране, выделяют следующие. 

Первая проблема связана с нечеткостью, расплывчатостью правовых основ, с недостаточной изученностью юридической природы франчайзинга. Производственный, сбытовой, сервисный франчайзинг представляет собой разные формы кооперации и разделения труда, имеющие подчас различное экономическое содержание и функции.

Кроме того, есть заметные различия в трактовке франчайзинга национальным правом различных стран. 

Вторая проблема заключается в особенностях передачи исключительных прав по договору франчайзинга и его грамотном оформлении. Такие права должны быть подтверждены соответствующими документами и признаны франчайзи (пользователем). 

Третья проблема связана с недостаточно развитой защитой третьей стороны в случае прекращения основного договора франчайзинга. 

Согласно действующему законодательству прекращение основного договора франчайзинга прекращает и договоры с сублицензиатами. Таким образом, прекращение основного договора франчайзинга фактически означает потерю бизнеса для вторичных пользователей.

Экономисты выделяют также проблему, связанную с тем, что рынок Республики Беларусь развит еще недостаточно, причем не только с точки зрения финансовых возможностей потребителя, но и с точки зрения наличия готовых к этому виду бизнеса предпринимателей. 

Серьезной проблемой по-прежнему остается вопрос первоначального финансирования проектов. С одной стороны, отсутствие доступной системы кредитования франчайзинга не позволяет начинающим предпринимателям рассчитывать на банковский кредит для приобретения франшизы, с другой – отсутствие предприятий, работающих по этой схеме, не вызывает особого интереса у банков в развитии систем кредитования франчайзинговых проектов.

В Республике Беларусь первый договор франчайзинга был зарегистрирован в Национальном центре интеллектуальной собственности Республики Беларусь 23 января 2006 г. (правообладатель – ООО «НТС»).

ООО «НТС» (торговая марка «Родная сторона») – наиболее крупная белорусская франчайзинговая сеть предприятий розничной торговли. Сегодня она объединяет более 90 магазинов.

Таким образом, была достигнута цель работы – всестороннее исследование проблем правовой регламентации обязательств из договора франчайзинга и выработка на основе этого конкретных предложений по повышению эффективности правового регулирования обязательств из договора франчайзинга в Республике Беларусь.

По итогам проведенного исследования можно сделать следующие выводы:

1. Историческое развитие франчайзинга прошло несколько этапов:

– средние века – заключение первых франчайзинговых соглашений;

– конец XIX века – появление законов, регулирующих использование товарных знаков (наиболее значимым можно назвать Мадридское соглашение);

– 1920е гг. – формирование товарного франчайзинга или франчайзинга первого поколения;

– с 1945 г. – пик активности в заключении франчайзинговых договоров вследствие возрождения мировой экономики после Второй мировой войны;

– 1960-70 гг. – создание Международной Ассоциации Франчайзинга, Европейской Ассоциации Франчайзинга, а также множества подобных местных ассоциаций вследствие появления массовых лжефраншиз; зарождение международного франчайзинга;

– с 2000х гг. франчайзинг стал привычным мировым экономическим явлением.

В белорусском праве понятие «франчайзинг» появилось с принятием Гражданского кодекса Республики Беларусь 1998 г. (далее – ГК). Включение этого договора в ГК стало признанием его особого места и самостоятельного значения в гражданском обороте.

2. На сегодняшний день одной из проблем, препятствующих  успешному развитию и функционированию франчайзинга в Республике Беларусь, является проблема терминологии, а точнее — отсутствие единой русскоязычной терминологии в данной сфере.

3. Основным источником правового регулирования франчайзинга является ГК, в гл. 53 которого, раскрывается сущность взаимоотношений правообладателя и пользователя в связи с лицензионным комплексом.