Проблемы определения понятия и классификации источников права Курсовая работа (проект)

В 60-х годах XX века в советской юридической литературе шел спор по поводу употребления терминов «форма» и «источник» права. Профессор  А.Ф. Шебанов считал целесообразным использовать понятие «форма права» вместо «источник права». Однако эта позиция не получила поддержки в науке, а вместо этого предлагалось уточнить термин «источник права» и называть его «юридически формальный источник права» [17, с. 188].

Стоит отметить, что в 70-80 годах в свет вышли первые учебники, в которых главы об источниках права именовались «источники (формы) права».

И на сегодняшний день в литературе понятие «источник права» используется в двух различных значениях – в значении «материального источника права» и в значении «формального источника права».

Под «материальным источником права» понимают причины образования права, то есть все то, что, согласно соответствующему подходу, порождает (формирует) позитивное право, те или иные материальные или духовные факторы, общественные отношения, природа человека, природа вещей, божественный или человеческий разум, воля бога или законодателя и так далее. Материальное право именуется также как источник права.

Под «формальным источником права» (форма права) имеется в виду форма внешнего выражения положений (содержания) действующего права [19, с. 400].

Иными словами, как уже отмечалось, понятия «источник права» и «форма права» тесно между собой взаимосвязаны, но не являются тождественными.

В свою очередь Ж.Л. Бержель различает содержательные и формальные источники права. Под содержательными он понимает моральные, религиозные, философские, политические, социальные, идеологические принципы, а также факты социальной действительности, требования ситуации, складывающейся во времени, пространстве, в области технических средств права. К формальным источникам права относит способы формирования юридических норм, т.е. приемы и акты, посредством которых нормы вызывают к жизни, становятся составной частью права и приобретают статус норм закона [2, с. 97]. 

При узком подходе авторы рассматривают источники права лишь в каком-либо одном смысле, чаще юридическом и переходят к непосредственному перечислению самих источников  [5, с. 169; 24, с 164; 14, с. 94]. 

Весьма подробно к определению подходов к понятию источников права подошел Н.В. Сильченко. Автор выделил несколько понятий источника права:

Правовой обычай является самым древним источником права. 

Юридический обычай считается исторически первым источником права, поскольку обычаи возникли раньше, чем позитивный закон, а первые законы были санкционированы государством. Таким образом, юридический обычай - это обычай, признанный или признанный государством. Другими словами, обычай приобретает юридический характер после его утверждения и признания со стороны государства. В то же время этот обычай также получает защиту от государства [17, с. 189].

Термин «обычай» в современных правовых системах трактуется, как правило, неоднозначно. Нередко наряду с ними используется понятие «обыкновение». Правовой обычай как форма (источник) права характеризуется следующими особенностями:

а) носит локальный характер;

б) тесно взаимодействует с другими социальными нормами и, в частности, с религиозными (в Индии обычное право входит в структуру индусского права);

в) основные сущностные черты правового обычая нередко отражаются в пословицах, афоризмах и поговорках;

г) применение обеспечивается санкцией государства;

д) отличается правый характером, придавая признак обязательности общественным отношениям, сложившимся в результате длительной общественной практики [18, с. 280].

Государственное санкционирование обычаев зачастую осуществляется в официальной письменно-документальной форме – путем признания в нормативно-правовых актах соответствующих обычаев [19, с. 401].

Анализируя определения правового обычая, содержащиеся в современных учебниках, можно выделить его характерные признаки: длительность и однообразность применения; признание государством; санкционирование государством.

А.В. Мелехин также отмечает следующие особенности правового обычая: локальный характер; тесное взаимодействие с другими социальными нормами, в т.ч. религиозными; отражение в пословицах, афоризмах и поговорках; консерватизм [18, с. 195].

Таким образом, правовой обычай – это правило поведения, исторически сложившееся на основе длительного и единообразного применения, признанное и санкционированное государством в качестве нормы права. В свою очередь, Бержель Ж.Л. называет обычай общенародным и обезличенным способом постоянного формирования правовой системы [22, с. 105].

По результатам проведенного исследования можно сформулировать следующие выводы: 

1. Итак, форма права есть способ выражения вовне государственной воли путем установления правовых норм, субъективных прав и юридических обязанностей. Понятие «форма права» намного уже понятия «источник права». Источник права есть официальный способ выражения государственной воли посредством закрепления в нем норм права.

Основными источниками права являются правовой обычай, судебный прецедент, нормативный договор, нормативный правовой акт, правовая доктрина, а также религиозные тексты.

2. Нормативный правовой акт – это официальный документ уполномоченного государственного органа (должностного лица) либо принятый путем референдума, содержащий общеобязательные правила поведения, рассчитанные на неопределенный круг лиц и неоднократное применение.

К основным признакам нормативного правового акта относятся: государственно-властный характер, нормативность, общеобязательность, процедурность, иерархичность, обладает соответствующими пределами действия.

3. Самым древним источником права является правовой обычай, который является правилом поведения, исторически сложившимся на основе его длительного и единообразного применения. 

4. Судебный прецедент представляет собой судебное решение, которое используется как образец решения дела при аналогичных сходных обстоятельствах. Он характерен для англо-саксонской правовой системы.

Нормативно-правовой договор представляет собой соглашение, которое содержит общеобязательные правила поведения. Он заключается в публичных интересах и одной из его сторон всегда является орган государственной власти. 

Источником права также являются его общие принципы, являющиеся основополагающими началами, характеризующими сущность и содержание права, назначение права в обществе. 

5. В некоторых правовых системах к источникам права относят правовые доктрины, которые являются  обобщенными научными выводами и положениями, содержащимися в трудах ученых-правоведов. 

Мы приходим к выводу, что доктрина является вспомогательным источником права в правовых системах романо-германской правовой семьи и имеет значение для определения правовых понятий, которые используются в правотворческой деятельности. Она важна в установлении тех методов, с помощью которых открывают право и толкуют законы.