Формы (источники) права Курсовая работа (проект)

ВВЕДЕНИЕ

Источники права — основа, обстоятельства, питающие появление и действие права. Термин «источник права» юриспруденции известен давно. Еще римский историк Тит Ливии назвал законы XII таблиц источником всего публичного и частного права. Слово «источник» в этой фразе употреблено в смысле корня, из которого выросло могучее дерево римского права.

Принято выделять: а) источник права в материальном смысле; б) источник права в идеальном смысле (ранее это называлось — в «идеологическом смысле»); в) источник права в юридическом (формальном) смысле.

Источником права в материальном смысле являются развивающиеся общественные отношения. К ним относятся способ производства материальной жизни, материальные условия жизни общества, система экономико-хозяйственных связей, формы собственности как конечная причина возникновения и действия права. Под источником права в идеальном смысле понимают правовое сознание. Когда же говорят об источниках в юридическом смысле, то имеют в виду различные формы (способы) выражения, объективизации правовых норм.

Для того, чтобы уяснить понятие формы права, необходимо хотя бы в самых общих чертах остановиться на категории «форма» — одной из центральных и сложнейших в философии. Парной категорией для нее выступает другая философская категория — «содержание», понимаемое как определенная сторона целого, представленного в единстве всех составных элементов объекта, его свойств, связей, состояний, тенденций развития. Что же касается формы, то она есть способ существования, выражения и преобразования содержания.

Различают внутреннюю и внешнюю форму явления. Когда термин «форма» употребляется для обозначения внутренней организации содержания, то он связан с понятием структуры.

При относительном единстве содержания и формы, первое представляет собой подвижную, динамичную сторону целого, а форма охватывает систему устойчивых связей предмета. Возникающее порой в ходе развития несоответствие содержания и формы в конечном счете разрешается «сбрасыванием» старой и возникновением новой формы, адекватной развивающемуся содержанию (В. М. Баранов, 250).

В праве категорией формы охватываются два значения: а) правовая форма; б) форма самого права.

ГЛАВА 1 ФОРМЫ (ИСТОЧНИКИ) ПРАВА. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ИСТОЧНИКОВ

1.1. Понятие формы (источника) права

Источник права в юридической литературе определяется довольно расплывчато, дрейфуя между определениями источника права как деятельности государства по созданию правовых предписаний, и определением источника права как результата этой деятельности.

Понятия «форма права» и «источник права» тесно взаимосвязаны между собой, но, тем не менее, не совпадают и не являются тождественными. Это связано с тем, что «форма права» преимущественно показывает, как содержание права организовано и выражено вовне, тогда как «источник права» содержит в себе истоки формирования самого права, систему факторов, предопределяющих его содержание и формы выражения.

Стоит понимать, что содержание и форма права не являются результатом самостоятельного правотворчества законодателя. Первопричины возникновения и содержания права заложены в системе общественных отношений, предопределяющих многообразие форм внешнего выражения права.

Источники права не однообразны. Все источники могут быть классифицированы на две группы: нормативные правовые акты (законы, указы, постановления, инструкции, договоры) и иные источники ненормативного характера (правовые обычаи, судебные прецеденты и решения). Зачастую, именно нормативность выступает критерием разграничения юридических актов и источников права, и означает лишь то, что юридические документы содержат нормы права, общие правила поведения, установленные государством или одобренные им.

Однако сегодня в юридической литературе преобладающее значение имеют лишь несколько видов источников права, таких как:

1) Санкционированный (правовой) обычай;

2) Судебный (правовой) прецедент;

3) Нормативный (нормативный правовой) акт.

Такое положение связано с тем, что именно через эти источники, государству наиболее удобно изменять и создавать новое право. Именно эти виды источников права будут наиболее подробно рассматриваться в данной работе во второй, третьей и четвертой главах. Однако, помимо этих источников, есть и другие, которые будут рассмотрены уже в данной главе, несколько ниже. Так же, наряду с характеристикой менее

ГЛАВА 2 ПРАВОВОЙ ОБЫЧАЙ

2.1. Понятие правового обычая

Если рассматривать источники права в историческом аспекте, то первым источником предшествующим всем остальным, в том числе и закону, был именно правовой обычай. Поэтому будет логично начать подробное изучение источников праыва именно с него.

Наиболее часто правовые обычаи использовались в древности и в средние века, образуя так называемое «обычное право».

Сам по себе, правовой обычай представляет неписаное правило поведения, сложившееся вследствие его фактического и многократного применения в течение длительного времени и признаваемое государством в качестве общеобязательного правила. На основе обычаев формировалось не только законодательство, но и судебная практика, ставшая затем отдельным источником права.

Особенностью и главным отличием правового обычая является то, что он существует независимого от того, признает его государство или нет. Правовой обычай зачастую настолько укореняется среди населения того или иного государства, что воспринимается людьми уже на автомате. И отрицание государством таких правовых обычаев зачастую приводит лишь к напряжению в обществе.

В условиях родового строя правовой обычай был основной формой регулирований поведения. Соблюдение обычая обеспечивалось мерами общественного воздействия на нарушителя (казнь изгнание и другие) либо одобрением мер, применявшихся к обидчику обиженным, его родными или членами рода (кровная месть).

По мере распада родовой и соседской общин и образования государства обычай - «мировой порядок» постепенно превращается в норму должного поведения, что предполагает возможность выбора должного доведения. Постепенно содержащиеся в обычаях запреты и разрешения уступают место нормам, определяющим субъективные права и обязанности человека.

На известном этапе развития (формировании государства), обычаи (точнее определенная их часть) приобретают писаную форму, что зачастую являлось следствием систематизации обычаев и далеко не всегда предполагало государственную санкцию («варварские правды» такие как Салическая, Баварская, Русская).

ГЛАВА 3 СУДЕБНЫЙ ПРЕЦЕНДЕНТ

В некоторых странах широкое применение находит такой источник права, как юридический прецедент. Его суть состоит в том, что решение судебного органа по конкретному делу официально становится общим правилом, эталоном разрешения аналогичных дел другими судами либо служит примерным образцом толкования закона (прецедент толкования).

Юридический прецедент — древний источник права, его значение неодинаково в различные периоды истории человечества в разных странах. Он широко использовался в государствах Древнего мира, в Средние века. Так, в Древнем Риме решения преторов и других магистратов признавались обязательными при рассмотрении аналогичных дел.

Судебный прецедент – один из старейших источников права. Он в этом отношении «ровесник» правового обычая. Их сходство состоит в том, что создаются они путем неоднократного повторения. Различие же – в субъектах формирования. Таким образом, судебный прецедент старше закона, но младше правового обычая.

Обратимся к этимологическому значению слова «прецедент». Прецедент (от лат. «предшествующий») – случай, имевший место ранее и служащий примером при определении последствий случаев подобного рода.

Прецедентом можно называть такое решение суда, которое ранее не встречалось в судебной практике. Другое дело, что будет такое решение источником права или «неправа» зависит от ряда обстоятельств. В том числе и от отношения к такому решению вышестоящих судебных инстанций: оставили они его в силе или нет.

Вообще, многие институты римского права, многие из которых используются и по сей день, сложились на базе судебных прецедентов. Однако, юридический прецедент в современном виде возник именно в Англии после того, как Вильгельм Завоеватель захватил эту страну в 1066 г. Начиная с реформ Генриха II Плантагенета (XII в.), стали появляться выездные королевские судьи, которые выносили решения от имени короны. Первоначально группа дел, относимых к ведению этих судей, была ограничена, однако со временем сфера их компетенции значительно расширилась. Вырабатываемые судьями решения брались за основу другими судебными инстанциями при рассмотрении аналогичных дел. Право, которое сформировалось в ходе возникновения и упорядочения целостной системы судебных прецедентов, единых для всей Англии, а также других источников права, стало называться общим (common law).

ГЛАВА 4 НОРМАТИВНЫЙ ПРАВОВОЙ АКТ

По мере развития общества, государства и институтов права обычай терял роль единственного источника (формы выражения) права. Новым источником, способным удовлетворить растущие потребности общества в правовых инструментах, стал нормативный правовой акт.

Современные нормативные правовые акты — порождение романо-германской правовой семьи. Тенденция к законодательному оформлению права окончательно выявилась в XIX в., когда в большинстве европейских государств были приняты писаные конституции и различные кодексы. Однако в XX в. закон как источник (форма выражения) права постепенно начинает превалировать и в других правовых системах, например в англосаксонской и мусульманской, где прежде ведущими были иные юридические источники. В тех странах, где он является классическим и первостепенным источником права (Германия, Франция, Россия), на верхней ступени иерархической системы нормативных правовых актов находятся конституции и законы (конституционные и обыкновенные). В современных условиях наблюдается тенденция повышения ценности конституционных норм, усиления их верховенства нал другими нормативными актами, особенно актами исполнительной власти: декретами, ордонансами, указами, постановлениями, инструкциями (подзаконными актами).

Нормативно-правовой акт специально создавался для того, чтобы быть источником права, поэтому в него изначально заложены такие свойства, которые позволяют ему быть оптимальной формой права.

По сравнению с другими источниками права нормативно-правовой акт имеет ряд преимуществ. Достоинства нормативно-правового акта как источника права:

• Нормативный акт, благодаря определенным правилам изложения, содержит точные, лаконичные формулировки правовых норм, которые исключают возможность разночтений и обеспечивают единообразие применения нормативного материала. Это качество соответствует такому свойству права как формальная определенность;

• Нормативные акты в совокупности образуют единую систему законодательства;

• Каждый нормативный акт имеет свое определенное место в иерархии нормативного материала, связан с иными актами, рассчитан на комплексное

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Воля государства, выраженная в виде правовых норм (правил поведения), должна быть изложена таким образом, чтобы обеспечивалась возможность ознакомления с этими нормами самых широких слоев населения. В юридической науке такие формы, с помощью которых государственная воля возводится в общеобязательный ранг и становится правовой нормой, обозначаются термином «источники права».

Источники права не однообразны. Все источники могут быть классифицированы на две группы: нормативные правовые акты (законы, указы, постановления, инструкции, договоры) и иные источники ненормативного характера (правовые обычаи, судебные прецеденты и решения).

Сегодня в юридической литературе преобладающее значение имеют лишь несколько видов источников права, таких как:

1) Санкционированный (правовой) обычай;

2) Судебный (правовой) прецедент;

3) Нормативный (нормативный правовой) акт.

Однако помимо них есть и другие источники права, такие как: нормативный договор, международный договор, религиозные нормы, юридические доктрины. Сегодня они, хоть и не устанавливают напрямую нормы права, но могут влиять на содержание правовых норм или использоваться в качестве альтернативных норм права, в том случае, если законодатель еще не урегулировал этот вопрос через свои акты.

Если рассматривать источники права в историческом аспекте, то первым источником предшествующим всем остальным, в том числе и закону, был именно правовой обычай. Сам по себе, правовой обычай представляет неписаное правило поведения, сложившееся вследствие его фактического и многократного применения в течение длительного времени и признаваемое государством в качестве общеобязательного правила. На основе обычаев формировалось не только законодательство, но и судебная практика, ставшая затем отдельным источником права.

Постепенно обычай стал санкционироваться государством и его соблюдение стало обеспечиваться мерами государственного принуждения. Таким образом, сегодня обычай, чтобы использоваться в качестве источника права, становится правовым в отличие от неправового (традиции, нравы, унаследованные привычки, и т.п. ).

Санкционируя обычай, государство устанавливает не только четкую и единую формулировку правового обычая, но и добавляет в нее юридическую санкцию (меру государственного воздействия) за его несоблюдение. Санкция государства дается либо