ВВЕДЕНИЕ

Право является очень уникальным, сложным феноменом, необходимым для общества. На протяжении всего времени пока оно существует, научный интерес к праву не исчезал, а только возрастал.

Реализация права имеет ценность не только для общества, но и для личности. Назначением норм права является их помощь в определении содержания прав субъекта а также помощь в реализации этих прав.

Зачастую случается, что правоприменитель не может найти нормы, которая регулирует тот или иной вид общественных отношений. Тогда мы прибегаем к такому понятию как «пробел в праве». Также пробелы в праве могут появиться и там, где сущетсвует несколько норм одинаковой силы и они противоречат друг другу [1, с. 1].

Пробел в праве представляет собой некое «умолчание» законодателя касательно потребности в правовом регулировании определенного общественного отношения. Это такая ситуация, когда есть случай,но нет нормы.

Пробел в праве – это всегда «молчание» права там, где ему надлежит «говорить», независимо от того, недостает ли в данном случае нормативного предписания полностью или частично [2, с. 4].

Собственно в этом смысле часто говорят о «белых пятнах», «пропусках», «вакуумах», «нишах» и «пустотах» в праве. Иначе, речь идет о неполноте, отставании законодательства. Поэтому и появляется потребность в его дополнени, развитии, совершенствовании.

Появления пробелов в праве, их существование, это отрицательное правовое явление, даже в том случае, когда такие пробелы возникают с объективной неизбежностью.

Это такой вариант несовершенств в существющей правовой системе. Поэтому нахождение правового пробела всегда порождает необходимость для государственных органов скорее восполить его, устранить этот выявленный недостаток. Потребность в устранении и восполнении пробелов является очевидной.

Осмысление понятия пробелов, установление их видов, причин появления пробелов, выявление и использование средств устранения пробелов в каждом конкретном случае составляет основу теоретического исследования и практического разрешения проблемы устранения пробелов в праве.

Объектом исследования являются общественные отношения по поводу установления пробелов в праве и установления способов их преодоления.

ГЛАВА 1 ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ПРОБЕЛАХ В ПРАВЕ

1.1 Понятие «пробел в праве»

В русском языке слово «пробел» имеет два значения. В прямом смысле пробел определяется как пустое, незаполненное место, пропуск (например, в печатном тексте), в переносном – как упущение, недостаток. При этом упущение характеризуется как неисполнение должного, недосмотр, ошибка по небрежности, а недостаток – как несовершенство, изъян, погрешность или неполное количество чего-либо [3, с.502].

Таким образом, о пробеле можно говорить как в случаях, когда имеется намеренно незаполненное пространство, не подлежащее заполнению в силу специфики самого предмета, так и в случаях, где пустое место является его изъяном, упущением в его формировании. Пробел в прямом смысле является необходимым качеством самого предмета, при утрате которого предмет перестает быть тем, чем он есть в действительности. Восполнение пробела из внутренних источников невозможно, а из внешних исключено, поскольку иначе создается качественно новое явление. Наоборот, принимая переносное значение слова, мы признаем тем самым необходимость устранения существующего недостатка.

Употребляя в этом случае термин «пробел», мы высказываем вполне определенное суждение: то, что отсутствует в данном предмете, явлении, должно в нем быть. Но суждение всегда подкрепляется соответствующими доводами, оценками. Откуда берутся эти последние? В зависимости от характера и специфики самого явления они выводятся или из существа предмета, или из факторов, лежащих вне его, или из того и другого вместе взятых. Если, например, событие имело место в жизни данного человека, то о «пробеле в памяти» говорят исходя из свойств памяти, которая должна содержать все то, что пережил этот человек. Наоборот, говоря о «пробеле в знаниях», мы утверждаем об отсутствии у лица таких качеств, которыми он не обладал и которые лежат вне суммы его знаний, хотя в силу известных обстоятельств недостающие знания должны входить в эту сумму.

О пробелах в праве можно говорить преимущественно в переносном значении как об одном из несовершенств права, отсутствии в нем того, что должно быть необходимым его компонентом. Но некоторые юристы выделяют в праве «преднамеренные» пробелы, т. е. употребляют этот термин в прямом

ГЛАВА 2 СПОСОБЫ ПРЕОДОЛЕНИЯ И УСТРАНЕНИЯ ПРОБЕЛОВ В ПРАВЕ

2.1 Аналогия закона

Как уже говорилось, основным способом восполнения пробела в праве является издание недостающей правовой нормы, необходимость которой обусловлена жизнью. В тех случаях, когда правотворческий орган не сумел устранить пробел, используется правило применения права по аналогии.

Юридическая аналогия – это разрешение неурегулированного правом случая посредством применения правовой нормы, регулирующей сходные по характеру отношения (аналогия закона) или на основе общих начал (принципов) права (аналогия права).

Применение права по аналогии не означает произвольного решения конкретных дел. Решение здесь принимается в соответствии с принципами законности и справедливости. В юриспруденции различают два основных вида аналогии: аналогия закона и аналогия права [6, с. 266].

Важно, чтобы возможность и необходимость применения как аналогии закона, так и аналогии права специально предусматривались в законе.

Применение аналогии − это не восполнение пробела в праве, так как в результате такого применения пробел не ликвидируется. Восполнение пробела в праве относится к прерогативе правотворческих, а не правоприменительных органов [9, с. 443].

Применение права по аналогии требует соблюдения ряда условий, обеспечивающих правильное их применение. Для использования аналогии необходимо: а) установить, что данная ситуация имеет юридический характер (порождает юридические последствия) и требует правового решения; б) убедиться, что в данной отрасли права отсутствует конкретная норма, регулирующая подобные случаи (установить пробел в праве); в) установить, не запрещено ли применять аналогию закона или аналогию права в данном случае [1, с. 3].

Возможность применения юридических норм по аналогии обусловлена объективными свойствами права, его социальной природой. Во-первых, нормы, входящие в право, выражают единую государственную волю. Во-вторых, право представляет собой систему взаимосвязанных и взаимообусловленных норм. Поэтому, будучи логически последовательным, законодатель схожие в

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Общее понятие пробела имеет два значения. Под ним понимают в прямом смысле какое-то незаполненное место, а в переносном – недостаток чего-либо. Когда мы говорим о пробелах в праве, мы подразумеваем как раз переносное значение данного слова, и понимаем под ним несовершенства и недостатки в праве.

В литературе существует большое количество работ и мнений ученых о пробелах в праве. Мы придерживаемся мнения Черданцева А.Ф., на наш взгляд данное понятие содержит более полную характеристику рассматриваемого явления. Под пробелом в праве он подразумевает отсутствие нормы права, которая должна быть в системе права с точки зрения принципов и оценок самого права, или иначе – это такая ситуация, когда имеется факт, по своему характеру находящийся в сфере правового регулирования, требующий правового разрешения, однако норма права, его предусматривающая, отсутствует.

Проанализировав трактовки «пробела в праве» можно сделать вывод, что ученые в своих исследованиях в большинстве своем придерживаются единого мнения относительно понятия пробела в праве. Их трактовки имеют одинаковое смысловое содержание, но разные формулировки. Некоторые же определения содержат больший или меньший набор признаков и характеристик понятия правового пробела.

Следует отметить, что некоторые авторы употребляют термин «пробел в праве», другие же используют понятие «пробел в законе». При этом некоторые авторы вообще не находят различий в данных понятиях, приравнивают их, и используют одни и те же трактовки при характеристике их (Бабаев В.К., Любашиц В.Я., Лазарев В.В.). Следует разграничивать данные понятие и не путать.

Также следует отличать пробелы в праве от других сходных с ним явлений – от «неясных» правовых норм или «ошибок в праве».

Появление и наличие пробелов в праве является нежелательным, так как такие пробелы являются недостатком в правовой системе. В то же время появление пробелов является нормальным.

Преодолеть пробелы можно путем их устранения или восполнения. Устранение предполагает принятие новой нормы, а восполнение предполагает использование норм, которые можно использовать для регулирования схожих обстоятельств.