Договор как способ осуществления предпринимательской деятельности (общие положения) Диплом

- проанализировать заключение договора.

Предпринимательская деятельность в гражданском праве независима, осуществляется на свой страх и риск и направлена на систематическое получение прибыли от использования имущества, продажи товаров, выполнения работы или оказания услуг зарегистрированными лицами в этом качестве в порядке, установленном законом. При анализе этой концепции мы можем выделить следующие особенности: Многие граждане время от времени выполняют мелкую работу по договорам за определенную плату. Из-за законодательной неопределенности в этом вопросе налоговые проверки не могут объяснить, почему на практике «владельцы» собственности обязаны регистрироваться как предприниматели, а «подрядчики» нет, хотя на основе предпринимательства, указанного в ст. 2 ГК, их деятельность часто совпадает [5]. По словам А. П. Жеребцовой, существует своего рода экономическая деятельность, которая не является предприятием, где систематически может осуществляться деятельность всех лиц без разрешения, а также граждане без регистрации и имеющие основную цель получения прибыли. Это инвестиционная деятельность, т.е. инвестирование инвестиций (деньги, недвижимость, другое имущество, имущественные права, интеллектуальная собственность) в объекты предпринимательской и иной хозяйственной деятельности для получения прибыли (дохода) и достижения положительного социального эффекта. Инвестор получает доход от владения, пользования и распоряжения объектами и результатов инвестиций [6]. Вторым признаком предпринимательской деятельности является систематический характер ее реализации. Основным препятствием является отсутствие юридического определения или установившегося обычая в понимании систематизма. В то же время существуют два крайних подхода к этой концепции. Естественно, что в такой неопределенности толкование этого признака и вытекающие из этого последствия будут отличаться от граждан и заинтересованных государственных органов. В этом случае существуют трудности с оценкой предпринимательской деятельности, субъекты которой ее скрывают, а в случае обнаружения они отрицают существование предпринимательства, ссылаясь именно на то, что деятельность, которая похожа на бизнес, не является систематической, но имеет случайный, одноразовый характер, органы, осуществляющие государственное регулирование, помещают владельца не предпринимателя в худшее положение, чем зарегистрированное лицо. Следующим (третьим) неоспоримым признаком предпринимательской деятельности является ее реализация на свой страх и риск, то есть под свою ответственность за собственность. Ответственность предпринимателя возрастает, он подвергается неблагоприятным последствиям, возникающим не только по его вине, но и в других случаях, за исключением форс-мажорных обстоятельств. Однако законодатель никоим образом не объясняет, что такое риск, и почему необходимо связать идею предпринимательства с риском. Поэтому С. Жалинский считает, что риск неоднозначен, отраженные им социальные отношения внутренне противоречивы. Иногда в научной литературе риск интерпретируется слишком односторонне, только как «возможный отрицательный результат деятельности» [7]. Разумеется, предпринимая усилия для расчета будущего спроса, который не всегда может быть гарантирован на рынке, предпринимательство объективно связано с некоторой неопределенностью и волатильностью, возможностью невостребования результатов своей деятельности, что означает неизбежность риска, в частности, угроза потери времени, ресурсов, прибыли, вплоть до вероятности банкротства. Но это только один, а не основной, аспект предпринимательства. Они рискуют еще раз, в надежде на успешный исход чрезвычайной операции, получить более высокую прибыль по сравнению с другими предпринимателями, занимающимися аналогичной деятельностью. Значительное упущение законодателя в концепции предпринимательства, приведенное в Кодексе, можно считать отсутствием упоминания о признаке профессионализма в деятельности предпринимателя. Российские дореволюционные авторы также определили намерение торговать как торговля [8]. Отсутствие этого признака не означает, что нет некомпетентных, непрофессиональных предпринимателей. Условный знак профессионализма должен нести другое бремя. На мой взгляд, предпринимательская деятельность как в масштабах Республики Беларусь, так и в международных масштабах – деятельность, которая определяет экономическое развитие государства, его благополучие, а предпринимательская деятельность, которая ведется также за рамками, пределами государства также позволяет государствам осуществлять ее вместе с улучшением уровня международного сотрудничества, что немаловажно в современном мире.  Таким образом, предпринимательская деятельность признается как систематическая деятельность с целью получения прибыли на свой страх и риск; под имущественной ответственностью лица, зарегистрированного в качестве предпринимателя. Существование предпринимательского соглашения в современном законодательстве не является спорным. Оба противоположных представителя юридической науки и практики юристов занимают разные позиции по этому вопросу. Некоторые считают, что предпринимательский контракт действительно существует, а другие, наоборот, исходят из того факта, что контракты, посредством которых осуществляется деятельность бизнеса, являются общими гражданско-правовыми договорами на продажу, кредит, найм, предоставление услуг и т.д. В чтобы ответить на вопрос о существовании или отсутствии предпринимательского договора, а также его юридический характер, очевидно, необходимо проанализировать действующее законодательство и практику его применения, чтобы выяснить, имеет ли предпринимательский договор конкретную юридическую силу особенности и являются ли эти особенности объективными основаниями в самих регулируемых отношениях [11].

Как правило, условия хозяйственного договора определяются по усмотрению сторон в порядке и объеме, предусмотренных законодательством. Согласно ст. 392 ГК, договор должен соответствовать правилам, обязательным для сторон, установленным законом. Если после заключения и до расторжения договора был принят акт законодательства, устанавливающий обязательные для сторон правила, и эти правила отличаются от тех, которые действовали при заключении договора, тогда условия договора должны привести в соответствие с законом, если последний не предусматривает иное. Форма договора — это способ, посредством которого стороны выражают свою волю на заключение договора. Иными словами, форма договора — это способ согласованного волеизъявления сторон.

В соответствии с ГК договор может быть заключен в следующих формах: 

1) в форме конклюдентных действий;

2) в устной форме; 

3) в письменной форме — простой или нотариальной.

Под конклюдентными действиями понимается поведение, из которого явствует воля (желание) лица совершить сделку, хотя никаких слов при этом не произносится. Например, покупатель, желая приобрести выставленный на прилавке товар, берет его в руки и молча протягивает продавцу деньги. Пассажир, желая доехать до определенного места, садится в трамвай соответствующего маршрута. Посетитель театра молча сдает в гардероб верхнюю одежду и получает номерок. Во всех этих случаях имеет место заключение договора путем конклюдентных действий (договора купли-продажи, перевозки и хранения соответственно). Конклю-дентные действия следует отличать от молчания, когда лицо не только не произносит каких-либо слов, но и вообще никак не выражает свою волю (бездействует). Молчание считается согласием на заключение договора лишь в случаях, прямо предусмотренных законом или соглашением сторон, а также когда это вытекает из обычаев делового оборота или прежних деловых отношений сторон. Таким образом, Гражданский кодекс устанавливает приоритет законодательства над договором. Если стороны не вносят соответствующие изменения в договор, суд по иску заинтересованной стороны своим решением утверждает необходимые изменения в договоре с момента вступления в силу закона, устанавливающего обязательные для сторон правила кроме тех, которые действовали при заключении договора. Возможностью использования договора как формы взаимоотношения в гражданском обороте наделяется каждый участник гражданского оборота: гражданин, юридическое лицо, Республика Беларусь, а также муниципальные образования. Для всех перечисленных субъектов создается в принципе одинаковый режим.  Вместе с тем в силу различных причин законодатель в ряде норм либо ограничивает возможности использования той или иной договорной модели, либо, открывая такую возможность, устанавливает определенные исключения из общих норм с учетом того, кто именно выступает в роли контрагентов. Сторонами в договоре выступают те или иные участники гражданского оборота, наделенные определенными правами и обязанностями. Возможны следующие ситуации определения правового статуса стороны в договоре:

на одной стороне выступает правомочный участник, имеющий право требовать от другой стороны исполнения определенной обязанности (кредитор), а на другой стороне – обязанная сторона (должник);

на одной стороне – одновременно правомочный и обязанный участник, на другой – только обязанный;

на одной стороне – одновременно правомочный и обязанный участник, на другой – только правомочный;

на обеих сторонах одновременно правомочные и обязанные участники.

Сочетание условий договора является содержанием договора.

Существуют следующие условия договора:

1) существенные условия договора – условия предмета договора; условия, которые считаются существенными по закону; условия, которые определены как существенные сторонами; условия, вытекающие из характера договора такого типа.

Если существенные условия не указаны, договор считается незаключенным;

2) обычные условия договора. Условия, предусмотренные законом, вступают в силу автоматически, независимо от их указания в договоре. Обычные условия – это те условия, которые закреплены в диспозитивных нормах гражданского права, при заключении договора стороны соглашаются с этими условиями и обязуются их соблюдать. Обычные условия не могут быть включены в договор, они не влияют на заключение или не заключение договора;

3) случайные условия договора – их нет в Гражданском кодексе, и стороны сами их устанавливают, они не влияют на заключение договора, но если стороны их зафиксировали, то они становятся существенными.

Деловое соглашение считается заключенным, если стороны достигли соглашения по всем существенным условиям соглашения в форме, требуемой в соответствующих случаях. Таким образом, существенными условиями являются такие условия, отсутствие договора о которых в договоре свидетельствует об отсутствии договора как юридического факта.

Контракт является неизбежным спутником товарно-денежных отношений, суть которых заключается в обмене на возмездной основе. Только благодаря обмену продукт труда становится товаром. Обмен может происходить только посредством добровольного договора, общего для обоих владельцев товаров. Эта особенность контракта была отмечена К. Марксом. В первом томе «Капитала» он писал: «Чтобы эти вещи относились друг к другу как к товарам, владельцы товаров должны относиться друг к другу как к лицам, чья воля контролирует эти вещи; Таким образом, один владелец товара только по воле другого, поэтому каждый из них только посредством одного общего волевого акта, общего для них обоих, может присвоить чужой продукт, отчуждая свой собственный ... Это правовое отношение, форма которого В договоре, независимо от того, является ли он законом или нет, существует волевая позиция, которая отражает экономическую позицию. Содержание этого правового или волевого отношения определяется самим экономическим отношением» [21, с. 94]. В соглашении признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (пункт 1 статьи 390 Гражданского кодекса). По общему правилу – в день, указанный в договоре, либо в период времени, указанный в договоре. В случае, если из договора невозможно определить срок исполнения обязательств, обязанность должна быть исполнена в разумный срок после возникновения обязательства по договору. Если место исполнения договора не определено законодательством или договором, то по общему правилу обязательство должно быть исполнено по месту нахождения той стороны, которая принимает исполнение обязательства.

Исключения:

по обязательству передать земельный участок, здание, сооружение или другое недвижимое имущество – в месте нахождения имущества;

по обязательству передать товар или иное имущество, предусматривающему его перевозку, – в месте сдачи имущества первому перевозчику для доставки его кредитору;

по другим обязательствам должника передать товар или иное имущество – в месте изготовления или хранения имущества, если это место было известно кредитору в момент возникновения обязательства;
по денежному обязательству – в месте жительства кредитора в момент возникновения обязательства, а если кредитором является юридическое лицо – в месте его нахождения в момент возникновения обязательства. Если кредитор к моменту исполнения обязательства изменил место жительства или место нахождения и известил об этом должника,  – в новом месте жительства или месте нахождения кредитора с отнесением на счет кредитора расходов, связанных с переменой места исполнения;

по всем другим обязательствам – в месте жительства должника, а если должником является юридическое лицо – в месте его нахождения.
Порядок расчетов в Республике Беларусь регулируется Указом Президента Республики Беларусь от 29 июня 2000 г. № 359 «Об утверждении порядка расчетов между юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями в Республике Беларусь», а также правилами, установленными Банковским кодексом Республики Беларусь. Штамп банка на платежном поручении не является свидетельством списания денег со счета, а лишь говорит о принятии его банком к оплате. Право выставить платежное поручение должно быть предусмотрено непосредственно в договоре, иначе ваш партнер может отказаться от оплаты по платежному поручению. Сторонам при заключении договора необходимо строго и точно предусмотреть, как будут исполняться их обязательства. Обязательства по договору должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями законодательства, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, если иное не вытекает из законодательства или договора. Кредитор вправе не принимать исполнения обязательства по частям, если иное не предусмотрено законодательством, условиями обязательства и не вытекает из существа обязательства. Если иное не предусмотрено соглашением сторон и не вытекает из договора, должник вправе при исполнении обязательства потребовать доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или управомоченным им на это лицом и несет риск последствий невыполнения такого требования. Исполнение обязательства может быть возложено должником на третье лицо, если из законодательства, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично. В этом случае кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом. Валюта денежных обязательств. Денежные обязательства должны быть выражены в белорусских рублях (статья 141 ГК). В денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в белорусских рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах (ЭКЮ, «специальных правах заимствования» и др.). В этом случае подлежащая оплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законодательством или соглашением сторон.

Стоит отметить, что часто стороны договора предусматривают условия освобождения от ответственности в результате халатности, поскольку закон не запрещает данное действие.  Следует отметить, что в число существенных условий договора входят те условия, без которых договор считается не заключенным. К ним, в частности, относятся следующие: условия по предмету (например, предметом договора купли-продажи является имущество, переданное по договору; договор – работа и их результат и т.д.); условия, которые названы в законе или иных правовых актах существенными.  Применение данного пункта может вызвать трудности в связи с тем, что Гражданский кодекс Республики Беларусь в настоящее время содержит 55 видов названных гражданско-правовых договоров, практически каждый из которых регулируется нормами специального законодательства. Например, в соответствии со ст. 31 Закона Республики Беларусь от 17 мая 2011 г. № 262-З «Об авторском праве и смежных правах», существенные условия авторского договора включают способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по настоящему договору); срок и территория, на которую передается право; размер вознаграждения и (или) порядок определения размера вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки его выплаты); условия, относительно которых, согласно заявлению одной из сторон, должно быть достигнуто соглашение [2]. Заключение договора, кроме мелких сделок с домохозяйствами, обычно происходит в несколько этапов, каждый из которых влечет за собой определенные правовые последствия для будущих контрагентов. Порядок заключения договоров также различен: наряду с общими правилами существуют специальные правила заключения договоров на торгах и обязательного заключения договора, когда могут возникать преддоговорные споры, разрешенные судом.  Наконец, особенности заключения соглашения могут возникнуть из соглашения, достигнутого его будущими участниками в рамках предварительного соглашения, проведенного ранее. Помимо внутреннего законодательства Республики Беларусь сюда также следует отнести и некоторые международные акты, в частности, имеется Венская конвенция, регулирующая вопросы международной купли-продажи и иные акты. Правила УНИДРУА и Инкотермс – важнейшие источники международного права для любого государства, которое так или иначе обладает связями за пределами своей границы.  На основании вышесказанного можно сделать вывод, что правовое регулирование международных правоотношений в деятельности субъектов хозяйствования в Республике Беларусь достаточно развито, хотя и требует постоянного контроля и совершенствования ввиду специфики деятельности государств, с которыми мы сотрудничаем, а также с постоянно изменяющейся обстановкой за пределами границы Республики Беларусь.