Медиация как альтернативный способ урегулирования споров

В некоторых правовых системах статус соглашения, заключенного после согласительной процедуры, зависит от того, проводилась ли согласительная процедура в рамках судебной системы и были ли предприняты какие-либо процессуальные действия в отношении спора. Например, согласно австралийскому законодательству, соглашения, заключенные в ходе согласительной процедуры за пределами примирительных схем, связанных с судом, не могут быть зарегистрированы в суде, если в суде не ведется судебное разбирательство, в то время как в рамках судов суд может принять решение в соответствии с мировым соглашением, и такие решения имеют обязательную юридическую силу и могут применяться как таковые. Понятие «медиация» происходит от латинского «mediare» - опосредовать. Посредничество - это переговоры с участием третьей, нейтральной стороны, которая заинтересована только в том, чтобы стороны, однажды разрешили свой спор (конфликт), а принятые условия были максимально выгодны для конфликтующих сторон. Посреднические методы опираются главным образом на ведение переговоров в рамках сотрудничества. При посредничестве решение о прекращении спора на определенных условиях принимается самими сторонами, поскольку посредник не имеет полномочий принимать какое-либо решение, которое является обязательным для сторон в споре. Роль медиатора заключается в том, чтобы помочь сторонам лучше понять друг друга, достичь соглашения; в некоторых случаях, чтобы помочь найти варианты условий, при которых спор может быть разрешен. Посредник не рассматривает доказательства и не дает оценки законности требований сторон, его основная задача - обеспечить взаимопонимание между сторонами, выявить и помочь реализовать возможность решения проблемы на приемлемых для себя условиях у всех участников.  Медиация - это переговорный процесс, в котором посредник организует и управляет переговорами, с тем, чтобы стороны пришли к наиболее выгодному соглашению, которое является реалистичным и отвечает интересам обеих сторон, в результате чего стороны разрешают конфликт между собой.

Принципы медиации:

- добровольность;

- равенство сторон;

- нейтральность, беспристрастность посредника;

- конфиденциальность.

Добровольные действия: в отличие от судебного процесса, участие всех сторон в процессе медиации является добровольным, и медиатор выбирается свободно. Никто не может заставить стороны участвовать в посредничестве, если они не хотят этого по какой-либо причине. Этот принцип также проявляется в том, что все решения принимаются только по взаимному согласию сторон, и что каждая сторона в любой момент может отказаться от посредничества и прекратить переговоры. Перед началом медиации медиатор обязательно обсуждает вопрос о добровольности и пытается добиться последней от каждой из сторон. Равенство сторон: ни одна из сторон не имеет процессуальных преимуществ. Они имеют одинаковое право выражать свое мнение, определять повестку дня переговоров, оценивать приемлемость предложений и условий соглашения и т. д. [46, c. 28].

С помощью медиации можно разрешить большую часть гражданских споров, трудовых, наследственных, семейных, земельных и др. Эффективно разрешаются вопросы об участии в воспитании детей, жилищные вопросы, вопросы по разделу имущества, а также споры, возникающие между членами семьи относительно материальной поддержки и помощи. Важным моментом в процедуре медиации является готовность сторон к конструктивному диалогу и желание сторон договориться.  Но существуют ситуации, когда невозможно прибегнуть к процедуре медиации: 

- когда один из участников спора хочет нанести ущерб другому или решить конфликт только через суд;

- в случае неравенства сторон или зависимости одной стороны от другой (например, спор между директором и работником предприятия);

- если участник спора не может принять решение: не знает, чего он хочет. 

Сущность медиации в уголовном судопроизводстве заключается в том, что медиация – это «процесс, в рамках которого пострадавшему и правонарушителю предоставляется возможность, в случае их добровольного согласия, с помощью беспристрастной третьей стороны (медиатора) принимать активное участие в разрешении проблем, возникших в результате преступления». Данное понятие помогает определить первичные отличия медиации в контексте уголовного процесса: характер конфликта (возникает в результате преступления) и, как следствие, конкретизированное определение сторон процедуры (пострадавший и правонарушитель) [22, c. 189]. Таким образом, на наш взгляд, нет оснований не согласиться с мнением о том, что медиативное соглашение – это договор (сделка). В то же время, использование как российским, так и белорусским законодателем термина «медиативное соглашение», а не «медиативный договор» считаем оправданным и не противоречащим сделанному нами выводу. Само понятие «договор» большинством ученых признается гражданско-правовым термином, тесно связанным с наукой гражданского права, в рамках которой и было разработано определение договора. И это не подлежит сомнению. Однако, как отмечается в современной литературе, сегодня понятие «договор» активно используется и в иных отраслях права (трудовом, семейном и т.д.). По мнению М. О. Владимировой, на современном этапе наблюдается «экспансия договорной формы в различные области регулирования отношений», «…существуют международные договоры, трудовые, политические между потерпевшим и лицом, совершившим преступление, и т.д.» [10, с. 56]. В п. 1 ст. 2 Закона Республики Беларусь «О медиации» указано, что данный закон регулирует отношения, связанные с применением медиации в целях урегулирования споров, возникающих из гражданских правоотношений, в том числе в связи с осуществлением предпринимательской и иной хозяйственной (экономической) деятельности, а также споров, возникающих из трудовых и семейных правоотношений, если иное не предусмотрено законодательными актами или не вытекает из существа соответствующих отношений. В связи с этим, считаем возможным, согласиться с высказанным А.А. Фуртак мнением, о том, что «…термин «медиативное соглашение» применительно ко всем допустимым видам последнего является наиболее приемлемым и уместным, нежели термин «медиативный договор», поскольку медиативное соглашение, действительно, возникает в результате применения процедуры медиации к уже существующим правоотношениям, осложненным спором» [21, с. 78].