ВВЕДЕНИЕ
ГЛАВА 1 МЕТОДОЛОГИЧЕСКИЕ ПОДХОДЫ В ПРАВОПОНИМАНИИ И СУЩНОСТИ ПРАВА
1.1 Подходы к пониманию сущности права
1.2 Основополагающие характеристики права
1.3 Принципы и функции права
ГЛАВА 2 ХАРАКТЕРИСТИКА ПРИЗНАКОВ ПРАВА В ЗАВИСИМОСТИ ОТ ПРАВОПОНИМАНИЯ
2.1 Теория естественного права
2.2 Нормативистский подход к праву
2.3 «Чистая» теория права Г. Кельзена как самостоятельное учение в нормативном подходе
2.4 Социологическая школа права
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ
Принимая во внимание то, что право сопутствует многообразным, часто противоречивым и потенциально конфликтным социальным отношениям, следует признать, что саму его сущность не удаётся окончательно уловить, осознать, представить и сформулировать ни одному учёному. В любом случае, потребность в правовом регулировании несомненна. С одной стороны право – это уникальный и общественно необходимый феномен, а с другой стороны, термин «право» в каждом случае, следует понимать, исходя из контекста, что, как ни странно, не вызывает затруднений. Право оказывается слоном, вокруг которого ходят слепые мудрецы, и каждый из них наощупь воспринимает лишь часть общей картины. В связи с этим, с разной степенью конкретизации необходимо выделять отдельные качественные отличия права.
Прежде всего, только общество как сложный комплекс взаимосвязей между индивидами и их группами вызывает к жизни такое явление как право. Право каждой страны не должно игнорировать собственных исторических традиций, социально-культурного контекста, закономерностей своего возникновения, развития и функционирования в нём. Кроме того, право – это система регулирования общественных отношений, оберегающая свободу личности, ее права и свободы. Право создаёт специфические формы человеческого общения, незримо присутствуя в нём как нейтральный посредник, способствует взаимопониманию в этом общении.
К этому можно добавить, что государство представляет собой необходимый внешний фактор существования и функционирования права. При этом нет единого мнения в том, государство посредством права либо право посредством государства обеспечивают порядок в обществе путем снятия противоречий, достижения социальных компромиссов. Но верным будет суждение о том, что в праве выражаются скоординированные интересы различных групп общества. В определенных пределах, на периферии поддержка общественного порядка предполагает принуждение, но, в целом, само наличие права как объективного способа регулирования основано на сумме действий в добровольном порядке соблюдении норм права сторонами отношений, поскольку в ином случае понадобился бы тотальный контроль за поведением для обеспечения его правомерности. Право бы потеряло свой нормативный смысл, будучи замененным, рядом конкретных приказов.
Ещё одним аспектом проблемного характера теории права является сама практика социальных отношений, которая дополняется новыми направлениями и сферами, требующими исследований, определения отраслевой
1 МЕТОДОЛОГИЧЕСКИЕ ПОДХОДЫ В ПРАВОПОНИМАНИИ И СУЩНОСТИ ПРАВА
1.1 Подходы к пониманию сущности права
Слово "право" - многозначно, имеет богатое разностороннее содержание.
Во-первых, его употребляют в общесоциальном смысле (моральное право, право народов и т.п.), в рамках которого речь идет о нравственных, политических, культурных и иных возможностях в поведении субъектов (например, моральное право руководить коллективом; поступить по совести; изменить, следуя моде, свой внешний вид; право члена общественного объединения и т.п.).
Во-вторых, с помощью этого термина обозначается определенная правовая возможность конкретного субъекта. В данном случае такое право называется субъективным, принадлежащим личности и зависящим от его воли и желания (право на образование, на труд, на пользование культурными ценностями, на судебную защиту и т.д.).
В-третьих, под правом понимают юридический инструмент, связанный с государством и состоящий из целой системы норм, институтов и отраслей. Это так называемое объективное право (конституция, законы, подзаконные акты, правовые обычаи, нормативные договоры).
Классическим методологическим подходом к пониманию права является выделение трех научных течений:
− философское (его так же называют этическим);
− нормативное;
− социологическое.
Такая типология проводится по критерию приверженности каждой школы к тому или иному элементу права:
− во-первых, в форме правосознания, идеи, представления о праве;
− во-вторых, в форме правовых норм;
− в-третьих, в форме общественных отношений, порождающих правовые нормы и, в свою очередь, испытывающих воздействие этих норм. Правосознание – часть идеологической сферы, та ее часть, которая связана с правом [16, c. 420; 27, c.73].
Здесь можно зафиксировать две крайности, полюса в понимании права: один из них – узкий, а другой – широкий. Первая точка зрения исходит из того, что право выступает как «совокупность общеобязательных норм, установленных или санкционированных государством» [23, c. 20]. Под таким углом зрения открывается возможность для отождествления права и законодательных актов, актов законодательства: в этом случае рамки права строго формализуются, правом признается лишь то, что возведено в законодательство; вне законодательства права нет и быть не может. В связи с
ГЛАВА 2
ХАРАКТЕРИСТИКА ПРИЗНАКОВ ПРАВА В ЗАВИСИМОСТИ ОТ ПРАВОПОНИМАНИЯ
Правопонимание – это научная категория, отражающая процесс и результат целенаправленной мыслительной деятельности человека, включающий в себя познание права, его восприятие (оценку) и отношение к нему как к целостному социальному явлению [1, с. 187].
Правовонимание всегда субъективно. Объект правопонимания может быть разным: в более широком, планетарном масштабе или в более узком относительно конкретного общества, конкретных отраслей права или отдельных его институтов. Содержание правопонимания составляют субъективные знания субъектов права о его правах, обязанностях, общих дозволениях и запретах [14, с. 13].
Сущность – главное, основное понятие в рассматриваемом объекте, а потому ее уяснение представляет особую ценность в процессе познания. Однако к правильному выводу о сущности какого-либо явления можно прийти только в том случае, когда оно получило достаточное развитие, в основном сформировалось. Говоря о сущности права, мы должны раскрыть его внутренние, глубинные качества, определить, какие цели достигаются с помощью права, и чьим интересам оно служит.
По этому вопросу существует также несколько точек зрения. С позиции марксизма сущность права в его классовости. Всякое право выражает интересы господствующего класса, на втором плане в праве находятся общесоциальные интересы, подчиненные классовым. Либеральный подход к сущности права в понимании, что оно закрепляет социальное согласие и выражает идеи справедливости. Исходя из такого подхода, право – это нормативно закрепленная и реализованная справедливость.
По мнению Алексеева С. С., право имеет общесоциальную сущность, служит интересам всех без исключения людей, обеспечивает организованность, упорядоченность, стабильность и развитие социальных связей. Когда люди вступают в отношения между собой как субъекты права, это значит, что за ними стоит авторитет общества и государства и они могут действовать свободно, не опасаясь неблагоприятных последствий в социальном плане. Таким образом, право не просто свобода, а свобода, гарантированная от посягательств, защищенная свобода. Добро защищено от зла. Благодаря праву добро становится нормой жизни, зло – нарушением этой нормы [1, с. 202].
Итак, несмотря на противоречивость и различие научных представлений о праве, все они имеют ряд общих положений:
− право есть социальное явление, без которого невозможно существование цивилизованного общества;
право в нормативной форме должно отражать требования общечеловеческой справедливости, служить интересам общества в целом, а не
Проведенное исследование научных подходов, выработанных в теории права, позволяет сделать следующие выводы, касательно сущности и основных признаков права:
1. Право представляет собой утверждённую преобладающей волей всех социальных субъектов, систему регулирования социальной жизни, направленную на выражение, закрепление и беспрепятственное осуществление их основных интересов. Самые важные признаки, с помощью которых можно охарактеризовать право, это: нормативность, общеобязательность, формальная определенность неперсонифицированность. Право как форма общественных отношений опирается на принципы законности, непротиворечивости норм, подразделения правовой системы на отрасли и институты права, социальной свободы, справедливости, юридической ответственности только за виновное противоправное поведение, недопустимости обратной силы законов, устанавливающих новую или более тяжелую юридическую ответственность,
2. Право выполняет задачи двойственного характера: с одной стороны - оно выступает инструментом политического господства, а с другой - является инструментом общесоциального регулирования, средством установления порядка в обществе. Право устанавливает меру свободу и свобода личности, как таковая, возможна только благодаря праву. С помощью права достигается определенность, точность в самом содержании общественных отношений. Право обеспечивает возможность нормальных активных действий, поскольку оно препятствует незаконным вмешательствам в сферу его правомерной деятельности, гарантирует исполнений своих обязательств контрагентами, запрещает посягательства на жизнь и здоровье человека. Под функциями права подразумеваются основные направления правового воздействия на общественные отношения. Выделяют две главные функции права – регулятивную и охранительную. Регулятивная функция означает установление правил поведения людей. Охранительная функция состоит в определении запретов и в установлении юридических санкций за их нарушение.
3. В теории права выработано множество определений права, которые различаются в зависимости от того, что именно в правовых явлениях выделяется ключевым, самым существенным. В наиболее общем виде, можно отметить три научных направления: философское; нормативное; социологическое. Их разграничение проводится по критерию приверженности каждой школы к тому или иному элементу права: в форме правосознания, идеи, представления о праве; в форме правовых норм; в форме общественных отношений, порождающих правовые нормы и, в свою очередь, испытывающих
1 Алексеев С.С., Архипов С.И. и др. Теория государства и права: Учебник для юридических вузов и факультетов. - М. : Юристъ. - 490 с.
2 Аронсон, Д. О. Кант: трансцендентальное обоснование принципов права: дис. … канд. филос. наук: 09.00.03 / Д. О. Аронсон; Высшая школа экономики. – Москва, 2015 – 157 л.
3 Берлявский, Л. Г. Концепция правопонимания О. У. Холмса (1841–1935) / Л. Г. Берлявский // Государство и право. – 2017. - №1. – С.80-88.
4 Вишневский, А. Ф. Общая теория государства и права: учебник / А.Ф. Вишневский, Н. А. Горбаток, В. А. Кучинский. – Минск : Академия МВД, 2014. – 478 с.
5 Дмитрук, В. Н. Общая теория государства и права : учебник / В. Н. Дмитрук. – Минск : Амалфея, 2016. – 125 с.
6 Дробышевский, С. А. Способы восполнения пробелов в праве: Монография / С. А. Дробышевский, Е. Ю. Тихонравов. - М. : Норма, 2014. - 176 с.
7 Дробязко, С. Г. Общая теория права / С. Г. Дробязко, В.С. Козлов. - Минск: НО ОО БИП-С, 2003. – 336 с.
8 Иеринг, Р. Борьба за право / Р. Иеринг. – Санкт-Петербург: Изд-во «Вестника знания», 1912. – 71 с.
9 Жуков, В. Н. Кантианство и неокантианство в русской социологии права / В. Н. Жуков // Государство и право. – 2015. - №9 – С.14-24.
10 Жуков, В. Н. Позитивизм, социология, психология: история возникновения психолого-социологической школы права в России / В. Н. Жуков // Государство и право. – 2014. - №11. – С.53-63.
11 Завьялов, Ю. С. Феноменология и познание права / Ю. С. Завьялов, И. В. Галкин // Государство и право. – 2015. - №2. – С.63-73.
12 История политических и правовых учении: учебник / В. Г. Графский [и др.]; под общ ред. В. С. Нерсесянца. – М.: Норма, 2005. – 944 с.
13 Калинин, С. А. О некоторых аспектах освещения теологической теории сущности права [Электронный ресурс] / С. А. Калинин / Юридический факультет БГУ. – Режим доступа: http://law.bsu/pub/11/kalinin2.pdf. - Дата доступа: 17.02.2017.
14 Калинина Э.А. Общая теория государства и права: Учебно-методический комплекс. - Мн. : МИТСО, 2004. - 107 с.
15 Конституция Республики Беларусь 1994 года (с изменениями и дополнениями, принятыми на республиканских референдумах 24 ноября 1996 г. и 17 октября 2004 г.). – Минск : Амалфея, 2005. – 48 с.
16 Комаров, Теория государства и права: учебник / Комаров, А.В. Малько. – М. : Норма, Инфра-М, 2016. — 440 с.
17 Коркунов, Н. М. Лекции по общей теории права / Н. М. Коркунов. – М. : Росспэн, 2010. – 520 с.
18 Курбанов, Р. А. Евразийское право: процессы формирования / Р. А. Курбанов // Государство и право. – 2015. - №9. – С.65-71.
19 Грудцына, Л. Ю. Идея «общественного договора» как основа диалога государства с гражданским обществом / Л. Ю. Грудцына, А. В. Лагуткин // Государство и право. – 2016. - №2. – С.94-98.
20 Лазарев, В. В. Теория государства и права: учебник / В.В. Лазарев, С.В. Липень. – М.: Юрайт, 2015. — 520 с.
21 Лунеев, В. В. Интернационализация конституционного права в условиях глобализации / В. В. Лунеев // Государство и право. – 2015. - №11. – С.33-42.
22 Марченко, М. Н. Теория государства и права: учебник / М.Н. Марченко. - М.: Проспект, 2012. – 656 с.
23 Малько, А. В. Правовая жизнь общества: дискуссионные аспекты понимания / А. В. Малько // Государство и право. – 2015. - №1. – С.17-26.
24 Монтескье, Ш. Избранные произведения / Ш. Монтескье. – М.: Госполитиздат, 1955. – 803 с.
25 О нормативных правовых актах Республики Бе¬ларусь [Электронный ресурс]: Закон Республики Беларусь, 10 января 2000 г. // ЭТАЛОН. Законодательство Республики Беларусь / Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь. – Минск, 2017.
26 Новикова, Ю. С. Общая теория правоотношения: учеб. пособие / Ю. С. Новикова; под ред. Е. А. Киреевой. – Челябинск: Фрегат, 2004 – 144 с.
27 Осипов, М. Ю. Теория правовых процессов и ее место в системе юридической науки / М. Ю. Осипов // Государство и право. – 2015. - №6. – С.71-75.
28 Петражицкий, Л. И. Теория права и государства в связи с теорией нравственности / Л. И. Петражицкий. — СПб. : Издательство «Лань», 2000. — 608 с.
29 Пиголкин, А. С. Теория государства и права: учебник / под ред. А.С. Пиголкина, Ю. А. Дмитриева. – М. : Юрайт, 2016. — 515 с.
30 Руссо, Ж. Ж. Об общественном договоре, или принципы политического права / Ж. Ж. Руссо. - М. : Государственное социально-экономическое издательство, 1938. – 135 с.
31 Савиньи, К. Ф. Система современного римского права: в 2 т. / К. Ф. Савиньи. – М.: Статут, 2011. - Т.1 – 509 с.
32 Строгович, М. С. Теория государства и права / М.С. Строгович, С. А. Голунский. – М. : Юрид. изд-во НКЮ СССР, 1940. – 305 с.
33 Теория государства и права / С. С. Алексеев [и др.]; под ред. С. С. Алексеева. – М. : Юрид. лит., 1985. – 480 с.
34 Теория государства и права: учебник / под ред. А. В. Малько, Д. А. Липинского. – М. : Проспект, 2016. — 324 с.
35 Теория государства и права: учебник / Под ред. В. М. Корельского и В. Д. Перевалова. - М. : Инфра-М, Норма, 1997. – 570 с.
36 Трубецкой, Е. Н. Лекции по энциклопедии права / Е. Н. Трубецкой. – М. : Т-во типографии А.И. Мамонтова, 1917. – 227 с.
37 Ударцев, С. Ф. Концепции «Rule of Law» («верховенство права») и «Rechtsstaat» («правовое государство») : сравнительный анализ / С. Ф. Ударцев, Ж. Р. Темирбеков // Государство и право. – 2015. - №5. – С.5-16.
38 Фролова, Е.А. Теория естественного права (Исторический аспект) / Е.А. Фролова // Государство и право. – 2015. - №1. – С.71-79.
39 Халфина, Р. О. Общее учение о правоотношении / Р. О. Халфина. – М.: Юридическая литература, 1974. – 351 c.
40 Хмелевская, С. А. Философские основания теории права: теоретико-методологические размышления / С.А. Хмелевская, Д. Н. Ермаков // Государство и право. – 2014. - №12. – С.88-93.
41 Чирков, А. П. Ответственность в системе права: учебное пособие / А. П. Чирков. – Калининград: Изд-во Калининградского университета, 1996. – 77 с.
42 Шершеневич, Г. Ф. История философии права / Г. Ф. Шершеневич. – М.: Университетская типография, 1906. – 588 с.
43 Романов, А. К. Право и правовая система Великобритании: учебное пособие / А. К. Романов. — М. : Форум, 2014. — 288 с.
44 Энгельс, Ф. Анти-Дюринг. Переворот в науке, произведенный господином Евгением Дюрингом / Ф. Энгельс. - М. : Политиздат, 1988. – 482 с.